如何界定“法律是什么

2018-08-03 03:44

  “法律是什么”的问题,可以在两个层次上分析。其一是“一般”层次。在这个层次上,人们一般会回答法律的抽象含义是什么,当说“法律是的象征”“法律是民族的体现”“法律是国家意志的体现”……便是在解说法律的抽象含义。这时常与整体上观看一国的整体法律是什么有关。其二是“具体”层次。在此层次上,人们会针对一个具体实践问题来问法律的具体是什么。比如,当A不慎将B的房屋损坏,不仅B而且A都想知道具体的法律如何赔偿的方式;当A与B想解除婚姻关系,他(她)们想知道法律会怎样解决孩子的归属和财产的分割;当某人想去法院起诉,他想知道法律如何说明起诉的条件,起诉的期限,以及诉讼的费用。

  对上述一般性和具体性的法律问题,可以从两个观察角度来回答。一个是外在观察者的角度。一个人类学家从人类学的角度想知类社会中的法律是什么,他可以仅在一般意义上了解,可以客观地观察社会中一切与法律有关的人类活动,观察人们是如何立法、司法的。在具体意义上,一个英国人可以仅出于好奇去了解法国的财产法、继承法、刑法,他可以翻阅各种介绍法国法律的书籍,以获得这样的具体知识。在此应注意,人类学家和该英国人被假设为不想用法律知识解决实践问题。

  另一个是内在参与者的角度。内在参与者通常是一个实践者,如、、律师、检察官、公证员等。一般而言,内在参与者总想知道具体的法律知识,想知道合同被违反时法律就赔偿、违约金、合同的有效条件、违约责任承担的方式等所作的具体。但是,实践者也可探讨一般意义的法律概念。其实,在寻找具体的法律时,实践者通常已有某个一般意义的法律概念,在其头脑中,这个概念有时或者未被觉察,或者较为模糊。比如,如果想知道上述合同问题的具体法律,实践者便会查阅那些他认为是法律的“资料”。在此,有人可能查阅立法机关制定的法律或法院的判决,而不查书籍中的;有人则可能既查阅前者,又查阅后者。而有人则可能不仅查阅这些“本文”,而且查阅书籍或者伦理书籍。为什么?其实,这已表明,在其头脑中已存在一个法律的概念说明。即使这个概念在其头脑中不清楚,它也潜在于他们的观念之中。否则,便不能说明,他们为何会在特定对象上寻找法律的具体内容。在前面所述的里格斯案和三位一体案中的,虽然是在解决实际问题,但其观念中仍有不同于一般的法律概念。

  作为一种法律理论,常识法律概念定义采用了外在观察者即客观观察的角度。其实,这种概念的一个目的,是提供一种可以客观描述法律现象的知识。它只是尤为强调:在认识法律是什么时,可以而且应该首先站在一个客观中立的立场说清法律的一般性质、特征或法律的具体。